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讨回顾问单位260万元订货款案例
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发布者:menglingjun 发布时间:2018-03-14 阅读:141
 
代理原告手机销售合同纠纷案例
案情简介:2016年10月28日,原告与被告1签订《手机销售合同》。明确约定原告向被告1订购Iphone7 plus手机1000台,其中亮黑色128G600台,黑色128G300台,银色128G100台。合同总价款为人民币6,469,200.00元。原告预付合同总金额的20%即人民币1,293,840.00元作为此订单合同的押金,合同履行结束,该押金退回。被告1自2016年10月31日至2016年11月9日每天交货100台,交货地点为原告所在地上海市吴中路XX号XX室。原告分10次支付货款,每次将100台订单全额(即人民币646,920.00元)支付给被告1,被告需在收到原告货款后的次工作日发货给原告。被告1收到原告全额货款后应开具同等金额的增值税专用发票。同时,原告与被告1还对违约责任等内容做了约定。
合同签订后,原告于2016年10月28日将押金人民币1,293,840.00元支付给被告1,且在2016年10月31日、11月1日、11月4日、11月9日分4次每次支付被告1货款人民币646,920.00元,共计支付被告1货款人民币2,587,680.00元。而被告1自始就没有按期交货,在收到原告前笔货款后,却拖拖拉拉没有在合同约定的次工作日交货,导致原告无法支付下一笔货款。即便如此,被告1收到原告400台手机货款后,也只交付了190台手机,尚有210台手机未能交货。
2016年12月1日,作为被告1和被告2(与被告1注册在同一地址,被告1和被告2两公司是一套人马两块牌子)的共同法定代表人刘某某向原告提出建议,由被告2承担处理被告1上述遗留问题,并以被告2的名义与原告签订了《手机销售合同补充协议书》,对原合同有关内容进行了变更。补充协议约定:1、由于被告2已经违约,原告不需要再继续执行原合同1000台手机的订单,不需要再继续支付任何费用给被告2;2、被告2应该在2016年12月5日当天18点之前返还原告已付押金人民币1,293,840.00元,否则,被告2除继续向原告返还该押金外,还应赔偿原告损失人民币10万元;3、被告2需要在2016年12月3日当天23点之前将210台手机交付给原告,否则,被告2必须在2016年12月5日当天18点之前退还该210台手机货款,并赔偿原告损失人民币100万元。补充协议达成后,截至原告起诉时,被告2不但没有退还押金,且仍然有140台手机未交付。众所周知,手机产品具有严格的销售周期,错过了时间,就失去了订立合同的赢利目的,被告1和被告2故意拖延交货甚至不交货,已经给原告的经济利益和商业信誉造成了巨大的损失。
本律师代理意见:上海市上正律师事务所依法接受原告委托,指派我担任其代理人。接受委托后,代理人认真听取了原告对案件事实的陈诉,查阅了有关材料,进行了必要的了解,并参加了法庭调查。代理人认为两被告违反有关合同及补充协议的约定,给原告造成了严重的损失,应依法返还原告已付货款、押金并赔偿损失。
一、被告1自始即违反《手机销售合同》约定,采用化整为零的履行方式恶意拖延交货,故意占用原告资金,使原告失去了订立合同的目的,严重损害原告的合法权益。
原告与被告1于2016年10月28日签订的《手机销售合同》明确约定,被告1自2016年10月31日至2016年11月9日每天交货100台,原告预付合同总金额的20%押金,分10次支付货款,每次付100台订单金额,被告1在收款后的次工作日发货给原告。合同签订当天,原告按约定向被告1预付押金人民币1,293,840元,并在10月31日、11月1日分别支付了100台订单金额,但被告1没有在次工作日向原告发货。11月4日、11月9日原告再次向被告1支付了200台订单金额,并派人催促被告1交货,被告1也只是在11月7日交货50台,11月8日交货40台,依然没有按照合同约定严格履行交货义务。为此,原告再次派人与被告1反复交涉,被告1才零零散散向原告交付了少量的手机,直到2016年12月1日被告2与原告签订《手机销售合同补充协议书》时,被告1仍然有210台手机没有交付。被告1这种拖延零散交付手机的行为,导致原告无法实现订立合同的目的,造成了巨大的经济损失。
据原告了解,被告1收到原告的押金和货款后,并没有积极组织货源向原告供货,而是将该笔资金挪作他用,采取懈怠履约的方式占用原告资金,牟取额外收益。被告1这种恶意占用他人资金的行为,显然违反了诚实信用的原则,应依法承担违约责任。
二、被告2与原告签订的《手机销售合同补充协议书》,属第三人代为履行义务,被告2应该按照该协议约定,代被告1向原告返还货款、押金并赔偿损失。
被告2与原告在自愿、平等、协商一致的基础上,于2016年12月1日签订《手机销售合同补充协议书》,被告2自愿代被告1向原告承担返还押金、退还货款、赔偿损失的法律责任。该协议确认被告2在2016年12月3日23点之前将210台手机交付原告,否则在2016年12月5日18点之前退还原告210台手机货款,并赔偿原告损失人民币100万元。被告2在2016年12月5日18点之前返还原告已付押金人民币1,293,840元,否则除继续返还押金外,还应赔偿原告损失人民币10万元。作为被告2和被告1的实际控制人并法定代表人刘炳杰,代表被告2与原告签署《手机销售合同补充协议书》,是双方协商一致的结果,体现了双方真实意思,被告2理当按照该补充协议书的约定承担相关法律责任。
三、被告2与原告签订的《手机销售合同补充协议书》已经确认原《手机销售合同》终止,并对原合同终止后的损失赔偿额明确约定。
被告2在被告1已经违约的情况下,自愿代为履行义务,并与原告协商一致终止原合同履行,原告不需要再继续执行原合同1000台手机订单,不需要再继续支付任何费用。同时对原合同的有关违约赔偿责任作了修改补充,明确约定如果被告2不能代被告1按时向原告返还货款及押金,应承担总计人民币110万元的损失赔偿责任,并得到了原告的认可。《手机销售合同补充协议书》是原合同不可分割的组成部分,与原合同具有同等的法律效力,除该补充协议明确所作修改外,原合同的其余部分继续有效,与原合同有冲突时,以该补充协议为准。因此,原《手机销售合同》已经终止,《手机销售合同补充协议书》对有关损失赔偿责任的修改补充,理应成为本案确定损失赔偿额的依据。
四、关于被告2与原告在原《手机销售合同》终止后,约定的损失赔偿金是否过高,应否调整的问题。
违约损失赔偿是指违约方因不履行或不完全履行合同义务而给对方造成损失,根据法律规定或者合同约定应承担的损失赔偿责任。违约损失赔偿可分为法定损失赔偿和约定损失赔偿。约定损失赔偿常常表现为两种形式:一是约定具体的赔偿数额,即赔偿金;二是约定损失赔偿的具体方法或方式,即根据合同法第一百一十四条第一款,当事人在合同中可以约定因违约产生的损失赔偿的计算方法。
本案中,在原合同已经终止的情况下,被告2与原告在《手机销售合同补充协议书》中约定,如果被告2不能代被告1按时向原告返还货款及押金,应承担总计人民币110万元的损失赔偿责任。至于该损失赔偿金的约定是否过高,应否予以调整的问题,《合同法》及《合同法解释(二)》只是明确了违约金低于或高于造成的损失时应如何调整,对于当事人约定的损失赔偿金过分高于或者低于造成的实际损失时,当事人是否可以请求法院或者仲裁机构予以调整,合同法及相关司法解释虽没有做出明确规定。不过,参照最高人民法院《立案工作指导》第40辑关于合肥市明利房地产开发有限公司与甘某、胡某房屋买卖合同纠纷申请再审案,最高人民法院明确合同终止后达成的损失赔偿金条款一方当事人以数额过高为由请求调整应不予支持。
原告认为,约定损失赔偿金的数额过高时当事人可否请求法院或者仲裁机构予以调整,应区别不同情形:对于合同订立时当事人约定了违约损失的具体赔偿数额或者损失计算方法,违约事实发生后,约定损失赔偿金确实高于守约方的实际经济损失,违约方又请求法院或者仲裁机构予以调整的,为维护民法的公平及诚实信用原则,可以参照合同法及司法解释关于违约金的相关规定,对约定的损失赔偿金超过造成实际损失的百分之三十部分予以调整;对于合同终止履行后,达成的具体损失赔偿数额或相关条款,应遵循民法的意思自治原则及合同法的自由原则,在赔偿协议不存在合同法第五十二条、第五十四条规定的无效或可撤销的情形下,应当作为确认当事人权利义务的依据,即使违约方以约定的损失赔偿金额过高为由请求法院或者仲裁机构予以调整,亦应不予调整。
本案被告2与原告在代为履行补充协议中对损失赔偿金的约定,是在原合同终止后,遵循自愿、平等和协商一致原则,综合考虑原告采购资金成本、被告逾期供货导致原告对其他客户违约赔偿损失、手机价格下降损失以及原告预期收益等多重因素,并充分协商的情况下形成,不存在违约赔偿金约定过高应予调整的问题。特别是在被告2违反代为履行补充协议迫使原告起诉的情况下,原告又额外支付了案件受理费、保全费、律师代理费、差旅费等大笔费用,而且尚有200万元保全担保金长时间押在法院不能周转使用。如此,原告因为两被告失信行为所遭受的损失是巨大的。
综上,被告1被告2违约事实清楚,证据确实充分,给原告造成的巨大损失客观存在。为此,恳请贵院依法查清事实真相,支持原告诉请,维护原告的合法权益。
被告答辩意见:1、《手机销售合同补充协议》中约定双方签字盖章后生效,但合同中只有法定代表人刘某某签字,没有被告2盖章,故该合同未生效,按此合同履行没有事实依据;
2、在《手机销售合同补充协议》未生效的情况下,原告无法据此主张损失和押金,应当按照实际损失主张赔偿,原告提交证据中为证明其实际损失,应当以实际退还的货款和押金为基数按照央行同期贷款利率计算损失;
3、与原告签订合同的是被告1,被告2无手机销售资质,被告2不是适格被告;
4、在没有合同依据的情况下,原告的律师费不应由被告承担。
判决结果:1、被告1被告2于本判决生效之日起七日内向原告退还押金1293840元,并赔偿损失10万元;
2、被告1被告2于本判决生效之日起七日内向原告退还货款905688元,并赔偿损失28万元。
3、被告1被告2承担本案案件受理费3万元,保全费5000元。
本律师评议:1、注重买卖合同的效力,及原告,被告履行情况,从中发现被告违约事实;
2、关注有履行能力的连带债务人,抓住不放,由其承担还款义务,确保履行判决得以实现;
3、做好诉讼保全工作,确保将来生效判决的履行。

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